谈谈配方型侵犯商业秘密案件中需要注意的几点问题（上）

与配方相关的侵犯商业秘密案件主要是食品配方与工业配方。在这类案件当中，有三个问题是值得关注的，分别是非公知性鉴定、同一性及保密措施的问题。今天，我们先来讲讲非公知性鉴定的问题。

• 我们需要关注配方是否有相应的权利文本，是否体现在具体的载体上，或者还是仅仅存于人的大脑记忆当中。

第二，我们还需要注意权利载体形成的具体时间，这就会涉及到判断被告人是否有接触这个配方的可能性，以及权利人采取相应保密措施的时间节点问题。权利人需要提供关于配方形成的时间证据，假如它是记录在纸质载体的，就需要提供生产下料单、领料单等书证辅佐证实，假定配方是记录于电子载体的，就需要审查该文档的形成时间，服务器上记载的时间，以及邮件发送的时间等等。

第三，技术都是逐步完善的，权利人的配方可能会存在不同的“版本”，因配方“版本”的更新迭代，我们需注意权利人所提供鉴定的哪一版本，太旧的版本可能已公知，太新的版本可能被告人尚未接触，最后，假如与被控侵权版本无法相对应，这无疑也会影响到后期的同一性鉴定。

第四，司法实践中，也会碰到这样的情形，权利人或为了保密，又或为了便捷，其会对配方中某些组合成份缩写，用其他词语来表达该某原料、某成份，基于名词不同，在归纳、梳理秘点时，需耗费较大的时间去理清配方各组分的真实含义，给鉴定造成较大的麻烦。当然，如果是站在辩护的立场，这也给被告人创造辩护的空间。对于这一点，一般需要权利人在对原始配方进行简写之余，也需要有相关文本对各简写的真实含义作出解释，并且形成原始文本保存起来。

第五，一份配方由原料、配比及工艺组成，原料在业内被称为组分，量化被称为配比。即使是相同的原料，但是，如果在不同的配比下，加之不同的工艺，也能带有不同的结果。所以，产品配方的秘密点，不在于产品配方中包括哪些组分，而在于各组分之间的比例，以及与这个配方相关的工艺。

第六，在化工产品中，作为商业秘密保护的配方应是各组分的用量、配比以及纯度、温度、添加顺序、添加方式等。权利人在梳理与配方相关的秘点时，需要重点阐述通过对该配方生产的产品具体有何种特殊性，与现有产品的区别是什么。假定现有技术已公开某配方的其他成分及含量，亦公开某关键成分，但对该关键成份的配比及含量并未公开的，权利人也能以此作为秘点，主张它具有非公知性。

总的来说，我们可以理解为，不能是因为配方中的有关组成部分被公开了，就认为这些组分的独特组合信息为公众所知。相反，各个组分配比的独特排列组合，才是配方的商业秘密本身。