玩具：一起涉案千万的销售假冒注册商标的商品案

上个星期，我们在上海办理的一起销售假冒注册商标的商品罪案件获得良好的辩护效果，实现了最大幅度的罪轻辩护，达到了预期的结果。

这是一起涉玩偶玩具的销售假冒注册商标的商品罪案件，我的当事人陈一（化名）是这起案件的主犯，公司的老板。疫情三年，原公司经营不善，陈一离职后自主创业，成立一家公司，做电商业务，在某电商平台销售日化品，后由于某品牌玩偶市场需要旺盛，陈一在批发市场获知有该玩偶的购货渠道，便从中购入部分玩偶，以直播的方式在某电商平台出售，但陈一未曾想到出售该类冒牌的玩偶会涉嫌犯罪。去年，品牌方委托了知识产权代理公司打假，数家公司涉案，陈一及其公司的多名员工被抓，外地警方异地办案，陈一被告知构成犯罪，被抓获后，后悔莫及，表示愿意对自己的行为承担责任。

该起案件被很多媒体用作负面典型案例用以宣传教育，尤其有部分媒体宣称涉案的销假金额千余万，这给陈一的家属造成了很大的精神压力。陈一的家属为此操碎了心，多方寻找合适的律师，希望能委托专业律师介入，顺利处理此案。后来，陈一的妻子在网络上阅读了我们的相关实务文章后，知道我们专门在知识产权刑事案件，尤其擅长于商标类与商业秘密类刑事案件辩护，故拨打了我的电话，希望能当面洽谈委托事宜，那时恰逢我在杭州出差办案，我们在电话上作了一些简单沟通，基本了解案情梗要。在结束外地的案件后，我赶回广州，并与陈一的妻子杨女士在律所沟通案件，当天确定了委托事项。

介入案件后，我们预约了到看守所会见，及向办案人员了解案件。由于上海及广州的疫情颇为严重，在会见上存在阻碍，经过多次多方沟通，幸好能够顺利会见。经会见当事人陈一及与办案人员沟通案件后，考虑到涉案店铺的总销售额近两千余万，数额巨大，为此我们认为此案罪紧迫的工作是如何正确计算销假的涉案金额。

为此，在陈一妻子的协助下，我们登陆上了该电商平台，并收集了部分证据材料，通过以下几个方面为角度，剔除大部分金额，例剔除涉案店铺中与**品牌无关的商品的金额；剔除大量无标商品的金额；剔除有合法来源的正品金额；剔除刷单后虚假交易的金额；剔除**品牌从未生产过的商品，即市面上无所谓正品的金额；剔除未落入涉案商标保护种类的商品金额。我们将相关证据材料整理，并将电子数据刻录至光盘，一并递交给办案人员。

差强人意的是，涉案公安机关所移交的审计报告，认定涉案金额仍有700余万。为此，在审查起诉阶段，我们多次向承办检察官表达我们对金额计算的辩护意见。恰好，承办检察官是该院知识产权案件的负责人，办理过很多相似的案件。经过沟通，承办检察官也认为涉案公安机关所移交的审计报告在计算上存在瑕疵，部分项目未予扣减。后来，在砍掉部分项目后，最终计算出涉案的侵权产品销售金额在300万左右。结合陈一有立功情节、认罪悔罪、主动退赃的情节，依法应当从轻处罚，最终判处了一年十个月有期徒刑的刑罚。在同涉案金额的销假案件中，这是一个较低的刑期，也远低于陈一的心理预期，陈一对此欣然接受。

关于罚金刑，在知识产权犯罪案件中，罚金一般以违法所得的一到五倍，或以非法经营额的50%至1倍判处，这里面就有一个问题，即计算罚金所适用的标准问题。究竟是以违法所得作为计算的标准，还是以非法金额额作为标准呢？在司法实践中，一般是采用非法经营额的50%至1倍作为标准，在大宗贸易、有购销合同的销价案件中，会以违法所得的一到五倍作为判处罚金的标准。对于电商销假的案件，说服法院适用违法所得计算罚金，是存在比较大难度的。

具体到这个案件，以哪个标准计算罚金，是有很大差别的。以非法经营额计算。那么，罚金在150万至300万之间，如果以违法所得计算，罚金在30万至150万之间。前者最低即是150万元了，而后者最高才到150万。毫无疑问，究竟适用哪一标准，对案件判决罚金影响重大。为此，案件的关键点转移至如何计算出陈一的违法所得，假定能计算出违法所得的具体金额，则有可能说服承办法官以违法所得的一到五倍判处罚金。在此案中，我们通过收集陈一店铺的进货单，再到电商平台收集对应商品的销售记录，在扣除了平台服务费等项目后，计算涉案玩偶的平均利润率，进而倒推出违法所得。

在法庭上，公诉人鉴于该案的涉案金额巨大，认为应以非法经营额为标准判处罚金。我们从法律规定、司法解释、法理及相关司法实践经验出发，认为以违法所得的一到五倍判处罚金更有利于体现罪责刑相适应的刑法原则。所幸，法院最终采纳了我们的建议，该案最终判决了80万元罚金。

此案无论是从主刑，还是从附加刑来看，达到了预期的辩护效果。案件结束后，我们对辩护工作进行整体复盘，认为有三个关键点，一是我们根据办案经验，对案件走向进行了正确的预判，并预先做好了各种准备工作；二是，我们敢于调查取证；三是在法庭上恰当地以阶梯理论为诉讼策略，在罚金刑上争取到理想的结果。诚然，之所以能取得这样的结果，律师的工作仅是致使辩护成功中的部分因素，任何一起想要获得良好的辩护效果的案件，都需要睿智的当事人+专业负责的律师+公正的办案人员。当事人具有卓越、宏伟的眼界及果断的选择是第一步，专业律师的介入后，勤勉尽责地利用自己的专业知识尽最大努力争取最好的结果是第二步，另外，还需要公正的办案人员对合法合理的辩护观点予以采纳。在这起案件中，恰好三个条件均具备，我们见到了当事人在面对逆境时的乐观、从容，见到了家属的不放弃，对律师专业的执著要求，也见到了承办检察官与法官的专业断案能力。

轻舟已过万重山，人生里必然要受各种各样的苦难，希望陈一能够总结教训，在今后的人生道路上越走越顺！