不构成假冒注册商标罪，可以构成非法制造注册商标标识罪？

既然不构成假冒注册商标罪，可以认定构成非法制造注册商标标识罪啊？最近，接到一个的咨询，咨询者是某个地方的帽子叔叔，父母是开工厂的，因为涉嫌假冒注册商标罪被刑事立案了，本来因为侵权商品的数额不高，检察院认为可以作出不起诉处理，并且召开了不起诉听证会，但是，会议上有人提出了反对意见，认为当事人尽管不构成假冒注册商标罪，但是当事人有委托他人去定制贴纸包装等，现场所查获的带有商标的贴纸包装，已经超过了10万个，所以，认为当事人是可以构成非法制造注册商标标识罪，并且属于情节特别严重，法定刑在三年以上有期徒刑，所以认为应当转换罪名，以商标标识犯罪来起诉。

尽管咨询者是帽子叔叔，但是对知识产权这一块也不熟，作为当事人家属的他面对如此的变故，当然也是十分着急。这个案件我们来分析一下，为什么有的办案人员会认为能够以商标标识犯罪来认定呢？这实际上是以牵连犯的视角来分析的，最高法撰写的刑事审判参考当中也有相关的指导案例，如果被告人是以假冒注册商标为目的，同时实施了伪造、擅自制造注册商标标识的行为，同时构成假冒注册商标罪与非法制造注册商标标识罪，属于刑法上的牵连犯，要择一重罪处理。什么意思呢？用大白话来讲，就是哪个罪名重，就以哪个罪名来处理。可以看到，这起案件当中，贴纸包装等是当事人委托他人去定制的，与上家有共同制造商标标识的合意，所以这就是为什么有办案人员认为要以商标犯罪认定的背后逻辑，并且目前，最新的司法解释将商标标识犯罪的入罪标准降低，同时将法定刑升格的条件降低了，这也体现出对商标标识犯罪要严厉打击的决心。

说到这里，不少人心里犯嘀咕，按照何律师你刚刚说的牵连犯，这个案件此不是就没有机会了。非也!以牵连犯的思路，转化为商标标识犯罪入罪，那是以往的做法，按照目前，应该说是今年的最高法、最高检的指导精神，商标标识犯罪主要规制的是专业化、团伙化的制造注册商标标识的犯罪分子，与行为人自己实施假冒注册商标过程当中制造、使用商标标识是有所区别。对于后者，应当以假冒注册商标罪追究刑事责任。如果因达不到“情节严重”标准等原因不构成假冒注册商标罪的，一般情况下也不能再转化为商标标识犯罪来处理。所以，我给他的意见是这个案件是可以争取到不起诉的。