销售假冒注册商标的商品罪：主动交代上家，是否属于立功？

作者：何国铭律师（专注于商标犯罪与商业秘密犯罪案件控告及辩护）

卖假货，涉嫌销售假冒注册商标的商品罪，被抓归案后，主动交代上家，生产厂家的信息、地址、联系方式，从而帮助到警方抓获到上家，这种情形下，能不能认定为立功呢？从侦查机关的破案经过上来说，收集到销售商的发货地址与个人信息时比较容易的，在抓到销售商时，往往并没有掌握到生产厂家的信息，通过靠下家来获取到上家的信息，而下家被抓后，往往比较紧张，也想着把上家供出来，争取从轻处理。

立功是法定的从轻、减轻处罚的情节，有些被告人想通过立功来获得缓刑判决，有些被告人一审判得重，想通过立功，在二审获得减轻处罚。在我所办理的案件中，其中有两起案件是下家举报上家，被认定为立功的。但是，在司法实践中，这类情形是否构成立功蛮有争议，想争取也并非一件特别容易的事。

因为司法解释对这类情形并没有一个非常明确的规定，所以实务中产生出了三种不同的观点，第一种观点认为，尽管上下家之间的交易行为有犯罪事实上的关联，但是不符合共同犯罪的犯罪构成，所以不属于同一案件，下家应当构成立功。第二种观点认为，犯罪对象的来源和去向属于案件应当囊括的事实范围，所以，下家到案后检举上家，属于他本人应当如实供述的范围之内，属于刑法上的坦白。第三种观点认为，上下家之间的交易行为属于对合型的共犯，属于同一案件，不构成立功。

目前应该来说，整体偏向于被检举的上家除了向这名下家出售侵权商品之外，是否还有其他下家，从而判定是否属于立功。这就是所谓的以“同一犯罪对象”作为检举“上家”能否成立立功的标准，同一犯罪对象是联系上下家的桥梁，上家将50万的侵权商品卖给了下家，上家出售的行为与下家购买的行为均是指向这50万元侵权商品，犯罪对象是具有同一性的，所以，这种情形不成立立功，但是如果上家除了给这名下家出售50万的侵权商品外，还有其他下家的，同样将侵权商品卖给了其他下家的，则认为突破了原来的50万的犯罪对象，可以将此认定为立功。当然，这种看法也只是一个新倾向。

下家举报上家，是否成立立功，为了研究这个问题，我们也检索过不少案件，有不少案件将这类情形认定为立功，均以揭发他人的犯罪行为，查证属实为视角，站在辩方立场，至少作为辩护律师，也能够以此为由尽力争取。