假冒注册商标罪：受托加工的老板，在共同犯罪中一定是主犯？

​​作者：何国铭律师 （专注于商标犯罪与商业秘密犯罪案件控告及辩护）

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在商标案件，尤其是在这种共同犯罪案件中，有这样的一种情形，一些加工厂的老板是受上家所委托，去加工冒牌的商品，那么对于这些受托加工的老板，是应当认定为主犯，还是从犯呢？当然，我今天所讲的受托加工的老板，指的是在共同犯罪当中扮演的是接受委托，来料加工，收取加工费这类角色的人员。

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我先讲观点，我认为应当要把受托加工方认定为从犯。首先，这类案件的组织模式，或者说这类案件的犯罪链条是：第一步，加工厂老板与上线（就是委托方）协商，约定好加工费用等问题；第二步，上线把原料、包装、商标标识等物资送到加工场所；第三步，加工厂老板雇佣员工，对这些物资进行加工，形成完整的假冒产品；第四步，委托方把假冒产品运走，或者是加工厂的老板根据委托方的要求，把假冒产品寄给他。

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可以看到，在这类案件中，加工行为虽然是实行行为，但是加工在整个制造假冒商品链条中，并不是主要环节，比如原料、商标标识、包装并不是受托加工人制造、提供的，他只是根据委托人提供的这些物品，把标识贴到产品上，或者是包装上。销售行为也不是加工者所负责的，在这类案件中，假冒产品的所有权人并不是受托加工的老板，而是委托加工的上线，这也就是为什么加工者是一个老板角色，却只能从中收取少许的加工费。

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在这类案件中，我认为上线委托方应当是认定为主犯，而受托加工方应当认定为从犯。三点理由：第一，加工厂的老板没有与上线密谋，而是上线产生犯意之后，确定好犯罪方案后，找来加工厂老板负责其中的一个环节而已。第二，在这类案件中，加工者在一定程度上是受到上线的指挥，这种关系有点类似于雇主与雇员。第三，在这类案件中，加工者与上线一起互相配合，各自负责，作为一个整体，上线支配了犯罪进程，而不是加工者一起来支配整个犯罪进程，上线在共同犯罪中起到的作用远大于加工者。

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所以，就这种委托加工的商标共同犯罪来说，我认为还是可以替加工厂老板争取为从犯，从而获得从轻处罚。